假烟尚未交易就被查获如何认定非法经营的数额_非法经营罪辩护词怎么写??

时间:2020-06-29 15:15    分类:刑事律师资讯
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假烟尚未交易就被查获如何认定非法经营的数额?

假烟尚未交易就被查获如何认定非法经营的数额

非法经营罪不存在未遂状态,只要无证经营情节严重即构成犯罪既遂。因此有多少假烟,数额就定为多少,无论是否售出。

法律依据

《刑法》

第二百二十五条违反国家规定,有下列非法经营行为之一,扰乱市场秩序,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产:

(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;

(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;

(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的,或者非法从事资金支付结算业务的;

(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。

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假烟尚未交易就被查获如何认定非法经营的数额——非法经营罪辩护词怎么写?

非法经营罪辩护词怎么写

尊敬的审判长、审判员:

XX律师事务所接受XX的委托,指派我担任其涉嫌非法经营罪一审的辩护人,通过开庭对本案有进一步的了解。辩护人发表以下补充辩护意见,诚望合议庭采信。

一、借证经营不等于无证经营

1、工商营业执照、烟草零售许可证的主体均为发达商店,虽然烟草证上写有经营人,但不能改变权利主体为发达商店的法律性质。

2、公诉方、合议庭均认可普通经营权转让的合法效力,在此不再重复。

3、民诉法司法解释46条规定:营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的,以业主和实际经营者为共同诉讼人。这说明民事法律中认同实际经营者与登记经营者不同的情形。

4、事实上,该案中,非法经营罪的基础即借证经营香烟,在审理案件中,无法彻底抛开民事法律而来进行研究。民事行为是否有效将直接影响该案罪与非罪的问题。

5、烟草零售经营权也随之转让,理由如下:

(1):该店的经营权实际上包括烟草经营权,后来店的经营权与烟草的经营权已经同一;

(2):烟草零售许可证本质上也是行政许可,而工商营业执照的性质也是行政许可,两者法律性质完全一样;

(3):烟草法、烟草专卖法实施条例均未规定借证经营事宜;

(4):烟草专卖许可证管理办法效力属于规章,其规定的主要是行政管理事项,无论从层级上、还是从规范的性质上(管理性规范),均不能否定经营权的转让效力。

(5):行政许可法有规定,不允许转让行政许可。但是本案中烟草零售许可证并未转让给被告人。转让的仅仅是经营权。

(6):如果是烟草零售许可证上权利主体是有限公司,还是否可以转让?是否构成犯罪?其实道理是一样的,不能因为性质的不同而导致法律定性的不同。

6、被告人从订货、收货、销售的流程来看,均和有证经营一样。

7、被告人应被认定为有证经营,第一节事情应该从犯罪数额中剔除。

二、烟草公司明知被告人借证经营仍提供香烟

1、被告人借证经营时间长达三年,烟草公司完全有条件也有可能发现这种情况并且纠正。

2、证人XX证言:其从2006年10月(即被告人刚开始经营香烟时)就知道不是XX本人经营,并且每周去一次。

3、证人XX证言:XX向其反映过上述事项,而其是烟草公司在该片的稽查,实际是代表着烟草公司进行管理。

4、其实不管是否是亲戚,烟草公司都明知实际经营者不是本人,而是否是亲戚并不影响法律的定性。

5、订货时,烟草公司也明知不是XX本人,因为根据供述,定货大多是第一被告在操作,而XX是女性。

6、事实上,如果烟草公司适时提醒,被告人数额不会那么大,如果在第一时间内制止,也不会有今天的犯罪发生。而两被告均可以申领该零售执照,如果及时提醒,两被告完全有条件及时申领执照。

7、烟草公司明知被告人借证经营仍持续不断提供香烟,个人认为属于一种纵容。而纵容之后又进行严厉打击,显失公平。将所有的错误均让被告人进行承担。

司法解释与法律的冲突问题,法律将有关事项明文规定为行政处罚,司法解释是否有权力将该事项升级为刑事处分?这是否违反罪刑法定的精神?这些都值得法律人深思。而该罪为法定犯,一切处罚的依据都应该出自于所违反的具体法律及行政法规,只有在具体的法律及行政法规中规定为可以追究刑事责任的,才有可能追究刑事责任。

罪与非罪,涉及人的生命、自由;刑期长短,关乎家庭幸福、安宁。根据相关事实和法律,我们仍然认为被告人属于有证经营,至少第一节事实不构成非法经营罪。恳请合议庭在认真研究的的基础上作出审慎、合法的判决。

以上意见,恳请合议庭采纳。

此致

XX人民法院

辩护人:范XX

二0XX年XX月XX日

看完上面的内容之后,大家对于非法经营最的辩护词有了相应的了解,这是关系到自己量刑的重要辩护,对于触犯了法律的人就需要知道怎么来进行成功辩护,希望本文的内容对大家有一定的帮助。如果您有其他问题,欢迎咨询王海英律师网专业律师。

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