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以开办公司名义收受贿赂、利用职务上的便利的认定

2020年09月05日 4点热度 0人点赞 0条评论

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以开办公司名义收受贿赂、利用职务上的便利的认定?

一、以开办公司名义收受贿赂如何认定

国家工作人员利用职务上的便利,索取他人财物的,或者非法收受他人财物,为他人谋取利益的,是受贿罪。以开办公司名义收受贿赂主要有以下两种情况:

1、没有向公司投资,而有收益,认定为受贿。

2、有向公司投资,而有收益,但收益明显过高,认定为受贿。

二、受贿利用职务上的便利如何理解

1、所利用的职务必须具有合法性。国家工作人员进行受贿犯罪时所利用的职务必须具有合法的来源,其所享有的职务必须依法获得,诸如选举、任命、聘用、委派、委托等。如果行为人所利用的职务不具有合法性,而是行为人因犯罪需要而采取非法手段获得的或是冒充的,则行为人的犯罪不属于职务犯罪,在认定职务获得合法性时,应将其与采取不正当手段获得职务的情形区别开。如果行为人采取不正当手段诸如贿选、行贿、买官等通过选举、任命等法定程序而获得职务的,若没被揭露查处,其履行职务仍具有合法性,只不过手段具有不正当性或违法性。因此,行为人利用该职务收受他人财物,为他人谋利的,仍构成受贿罪。

2、所利用的职务必须是具有现时性。国家工作人员所利用的职务必须是其犯罪时所现实具有的,而不是利用其已经离任的、过去的职务的影响,也不是利用即将到任的、将来的职务的影响。虽然1989年两高司法解释明确规定:已离、退休的国家工作人员,利用本人原有职权或地位形成的便利条件,通过在职的国家工作人员职务上的行为,为请托人谋求利益,而本人从中向请托人索取或者非法收受财物的,以受贿论。但是国家工作人员所利用的“职务”必须是行为人实施犯罪时所实际享有的职务,不包括行为人已经离任的职务或即将就任的职务。在新的有关司法解释出台之前,根据罪刑法定原则,不应以有关职务犯罪论处。

3、所利用的职务必须具有直接性。国家工作人员进行受贿犯罪时所利用的便利条件,必须与其所享有的职务具有必然的直接的关系,是以其所享有的职务的存在为前提和基础。也即行为人必须是直接利用其职务上的便利条件。职务与便利条件具有因果关系:因为有职务,才有便利条件,没有职务,则没有便利条件;因为职务发生了变化,便利条件才发生了变化。职务与其所具有的便利条件同生同灭同变化,具有时空上的存在一致性、变化一致性和存在变化关系上的必然因果性。这种情况属于共同犯罪人之间的不同分工,其妻子应以受贿罪的共犯处罚。此外,利用本人职务上的便利,并不一定是由本人具体实施为他人谋取利益的行为,也包括某些领导人员通过命令、指示、指挥等方式让其下属的部门或者工作人员为他人谋取利益。

以上知识就是小编对“以开办公司名义收受贿赂和利用职务上的便利怎样认定”问题进行的解答,受贿利用职务上的便利认定有三方面内容,所利用的职务必须具有合法性、所利用的职务必须是具有现时性等。读者如果需要找律师咨询法律方面的问题,欢迎到王海英律师网进行法律咨询。

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