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可以定红十字会渎职罪主体吗?如何界定_如何界定渎职罪的犯罪主体?渎职罪的主体规定2020?

2020年09月22日 22点热度 0人点赞 0条评论

渎职罪的主体规定2020?如何界定渎职罪的犯罪主体?可以定红十字会渎职罪主体吗?如何界定_公证员可以作为渎职罪的主体吗?

可以定红十字会渎职罪主体吗?如何界定?

可以定红十字会渎职罪主体吗?

不能,渎职罪主体是属于国家工作人员。

刑法渎职罪主体法律规定之演进

我国刑法关于渎职罪主体的规定,在刑事立法与司法解释中存在着一个演进过程。1979年刑法在分则第八章专章规定了渎职罪,其犯罪主体为国家工作人员,而当时国家工作人员的范围十分宽泛,可以包括一切国家机关、企业、事业单位和其他依照法律从事公务的人员。1997年刑法全面修订,修订后的刑法渎职罪一章最大的变化就是将犯罪主体由“国家工作人员”修改为“国家机关工作人员”。由于刑法没有明文规定何谓国家机关工作人员,造成理论界对国家机关工作人员“身份论”和“公务论”(职权论)的争论不休,给司法部门在适用法律时带来很多困惑和不便,致使许多实际上履行着国家行政管理职能的人员的严重渎职行为难以受到刑罚的应有制裁。之后,最高人民法院和最高人民检察院以司法解释的形式针对司法实践中出现的问题作了一些具体规定,明确了如未被公安机关正式录用的人员、狱医;从事行政执法活动的事业编制人员;合同制民警;以及工人编制的乡(镇)工商所所长等,在依法履行职责过程中,都可成为渎职犯罪的主体。为了适应形势的变化,体现犯罪主体认定上的权责相统一,2002年12月28日,全国人大常委会通过了《关于刑法第九章渎职罪主体适用问题的解释》,该解释扩大了通常理解的渎职罪主体范围,确定了三类渎职罪的主体,即:(1)在依照法律、法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员;(2)在受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中从事公务的人员;(3)虽未列入国家机关人员编制但在国家机关中从事公务的人员。以上人员在代表国家机关行使职权时,有渎职行为,构成犯罪的,依照刑法关于渎职罪的规定追究刑事责任。

“从事公务”之解读

无论是司法解释还是立法解释,在界定渎职犯罪主体时,并不是看该主体在形式上是否具有国家机关工作人员的身份,而主要是以行为人在实际上是否从事了公务为判定标准。由此可以看出,我们正在摆脱单纯出身主义的“身份论”影响,开始更加看重职责主义的“公务论”。人们认识到,离开了行为人实际职权的所谓身份或者资格,事实上并没有多少刑法学的意义,只有拥有和实际行使着国家公务职权,履行国家行政管理事务,具有国家代表性和管理公共事务的特征,才决定着犯罪主体及其行为的性质。

应当说,“公务论”抓住了问题的本质,具有合理性。渎职犯罪是对国家机关正常管理秩序的背离,而管理秩序主要通过国家机关的公务行为形成,缺少公务的行为载体将使渎职犯罪主体成为“无本之源”。一般说来,公务是指与国家或集体相关的事务。刑法渎职罪主体所从事的公务,仅包括国家事务,即以国家、政府之名而为的行为。而从事公务是指代表国家对公共事务进行组织、领导、监督、管理的活动,包括政治、经济、军事、文教、卫生、体育、科技等各个方面的内容。那些不具备职权内容的劳务活动、技术服务工作,一般不认为是公务。

由此可见,作为渎职罪主体的国家机关工作人员应具备如下特征:第一,其活动在性质上系国家管理活动;第二,其从事国家管理活动时以国家名义开展,即其所从事的国家管理活动须以公权力为后盾;第三,其从事国家管理活动时须具有从事该活动的合法资格。因此说,认定国家机关工作人员应以公务性作为终极标准,“从事公务”是认定渎职罪主体的核心要素。

农村基层组织人员渎职犯罪主体之认定

2000年4月29日全国人大常委会《关于刑法第九十三条第二款的解释》规定了村民委员会等村基层组织人员在协助人民政府从事七项行政管理工作时,属于刑法第九十三条规定第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”,可构成贪污罪、挪用公款罪、受贿罪的主体。但该类人员在协助人民政府从事上述行政管理工作时的滥用职权、玩忽职守的行为造成损失,是否构成渎职犯罪主体,应当说是渎职犯罪中的空白,理论争论的焦点。2011年第五期的《反渎职侵权工作指导与参考》中,上海市人民检察院第二分院研究室在检察讲堂《农村基层组织人员职务犯罪疑难问题的司法认定》一文中认为农村基层组织人员不应作为渎职犯罪主体,也是这一期,工作研究《乡镇干部失职渎职犯罪的成因分析及侦查对策》中,河北省张家口市人民检察院反渎职侵权局立案查办的一批乡镇干部渎职案件,其中就包括村支书及其他村干部。司法实践中因认识的不同而导致结果的不同,严重影响了法律的统一性和权威性。

笔者认为,持此种观点的人,狭义理解立法本意,对“协助”和“委托”也过于拘泥于字面理解。前文已经阐明,渎职犯罪的主体,应以“公务”而不是“身份”论,依法取得,以国家名义从事国家管理活动,上述三个特征构成了作为渎职罪主体的国家机关工作人员的三个条件。村民委员会等村基层组织人员在协助人民政府从事七种行政管理工作时,其身份不再是基层群众性自治组织,已经从实质上转换成为依照法律规定以政府名义进行行政管理的管理机关,“协助”是一种政府管理行为的延伸,属于公权力,是人民政府的一种行政管理权。纵使“协助”只是起“协同”、“辅助”作用,也不能否定其国家公权力的本质。换一个角度看,国有公司、企业、事业单位人员在犯刑法第八章规定之罪时,按第八章所列之罪追究责任,但其渎职的行为未因其准国家工作人员的身份而纳入到刑法第九章规定的渎职犯罪中,而在刑法第三章破坏社会主义市场经济秩序罪中作了专门规定,这部分人员所以不成为第九章渎职罪的主体是因为其所行使的权力并不是国家的公权力。但当这部分人员依照法律的规定履行与国家机关工作人员相同性质的权力时,也可以成为渎职犯罪的主体。相同道理,村委会等基层组织人员在代表国家行使国家的管理权力时符合全国人大常委会对第九章渎职罪主体适用问题的解释中扩大部分的要求,可以成为渎职犯罪主体。

随着城市建设的发展,农村改革的深入,村委会等农村基层组织人员在土地征用、拆迁补偿费用的管理、惠农资金的管理过程中扮演着重要角色,他们直接服务于群众,在群众和政府之间起着桥梁和纽带作用,近年来这类人员随意使用权力超越职权范围或严重不负责任,致使公共财产和人民利益遭受重大损失的案例时有发生,“按照权利与义务相统一,行使职权和承担责任相平衡”原则,建议立法做村委会等农村基层组织人员的渎职犯罪主体身份作出明确规定。

以上知识就是小编对相关法律问题进行的解答。无论是司法解释还是立法解释,在界定渎职犯罪主体时,并不是看该主体在形式上是否具有国家机关工作人员的身份,而主要是以行为人在实际上是否从事了公务为判定标准。如果您还需要法律方面的帮助,欢迎到王海英律师网进行法律咨询。

可以定红十字会渎职罪主体吗?如何界定——如何界定渎职罪的犯罪主体?

渎职罪,属于特殊主体犯罪,需要由国家工作人员实施了渎职行为,才能构成犯罪。对于渎职罪,需要由检察院进行立案侦查,人民法院进行审判。

一、刑法渎职罪主体法律规定之演进

我国刑法关于渎职罪主体的规定,在刑事立法与司法解释中存在着一个演进过程。1979年刑法在分则第八章专章规定了渎职罪,其犯罪主体为国家工作人员,而当时国家工作人员的范围十分宽泛,可以包括一切国家机关、企业、事业单位和其他依照法律从事公务的人员。1997年刑法全面修订,修订后的刑法渎职罪一章最大的变化就是将犯罪主体由“国家工作人员”修改为“国家机关工作人员”。由于刑法没有明文规定何谓国家机关工作人员,造成理论界对国家机关工作人员“身份论”和“公务论”(职权论)的争论不休,给司法部门在适用法律时带来很多困惑和不便,致使许多实际上履行着国家行政管理职能的人员的严重渎职行为难以受到刑罚的应有制裁。之后,最高人民法院和最高人民检察院以司法解释的形式针对司法实践中出现的问题作了一些具体规定,明确了如未被公安机关正式录用的人员、狱医;从事行政执法活动的事业编制人员;合同制民警;以及工人编制的乡(镇)工商所所长等,在依法履行职责过程中,都可成为渎职犯罪的主体。为了适应形势的变化,体现犯罪主体认定上的权责相统一,2002年12月28日,全国人大常委会通过了《关于刑法第九章渎职罪主体适用问题的解释》,该解释扩大了通常理解的渎职罪主体范围,确定了三类渎职罪的主体,即:

(1)在依照法律、法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员;

(2)在受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中从事公务的人员;

(3)虽未列入国家机关人员编制但在国家机关中从事公务的人员。

以上人员在代表国家机关行使职权时,有渎职行为,构成犯罪的,依照刑法关于渎职罪的规定追究刑事责任。

二、“从事公务”之解读

无论是司法解释还是立法解释,在界定渎职犯罪主体时,并不是看该主体在形式上是否具有国家机关工作人员的身份,而主要是以行为人在实际上是否从事了公务为判定标准。由此可以看出,我们正在摆脱单纯出身主义的“身份论”影响,开始更加看重职责主义的“公务论”。人们认识到,离开了行为人实际职权的所谓身份或者资格,事实上并没有多少刑法学的意义,只有拥有和实际行使着国家公务职权,履行国家行政管理事务,具有国家代表性和管理公共事务的特征,才决定着犯罪主体及其行为的性质。

应当说,“公务论”抓住了问题的本质,具有合理性。渎职犯罪是对国家机关正常管理秩序的背离,而管理秩序主要通过国家机关的公务行为形成,缺少公务的行为载体将使渎职犯罪主体成为“无本之源”。一般说来,公务是指与国家或集体相关的事务。刑法渎职罪主体所从事的公务,仅包括国家事务,即以国家、政府之名而为的行为。而从事公务是指代表国家对公共事务进行组织、领导、监督、管理的活动,包括政治、经济、军事、文教、卫生、体育、科技等各个方面的内容。那些不具备职权内容的劳务活动、技术服务工作,一般不认为是公务。

由此可见,作为渎职罪主体的国家机关工作人员应具备如下特征:第一,其活动在性质上系国家管理活动;第二,其从事国家管理活动时以国家名义开展,即其所从事的国家管理活动须以公权力为后盾;第三,其从事国家管理活动时须具有从事该活动的合法资格。因此说,认定国家机关工作人员应以公务性作为终极标准,“从事公务”是认定渎职罪主体的核心要素。

三、农村基层组织人员渎职犯罪主体之认定

2000年4月29日全国人大常委会《关于刑法第九十三条第二款的解释》规定了村民委员会等村基层组织人员在协助人民政府从事七项行政管理工作时,属于刑法第九十三条规定第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”,可构成贪污罪、挪用公款罪、受贿罪的主体。但该类人员在协助人民政府从事上述行政管理工作时的滥用职权、玩忽职守的行为造成损失,是否构成渎职犯罪主体,应当说是渎职犯罪中的空白,理论争论的焦点。2011年第五期的《反渎职侵权工作指导与参考》中,上海市人民检察院第二分院研究室在检察讲堂《农村基层组织人员职务犯罪疑难问题的司法认定》一文中认为农村基层组织人员不应作为渎职犯罪主体,也是这一期,工作研究《乡镇干部失职渎职犯罪的成因分析及侦查对策》中,河北省张家口市人民检察院反渎职侵权局立案查办的一批乡镇干部渎职案件,其中就包括村支书及其他村干部。司法实践中因认识的不同而导致结果的不同,严重影响了法律的统一性和权威性。

笔者认为,持此种观点的人,狭义理解立法本意,对“协助”和“委托”也过于拘泥于字面理解。前文已经阐明,渎职犯罪的主体,应以“公务”而不是“身份”论,依法取得,以国家名义从事国家管理活动,上述三个特征构成了作为渎职罪主体的国家机关工作人员的三个条件。村民委员会等村基层组织人员在协助人民政府从事七种行政管理工作时,其身份不再是基层群众性自治组织,已经从实质上转换成为依照法律规定以政府名义进行行政管理的管理机关,“协助”是一种政府管理行为的延伸,属于公权力,是人民政府的一种行政管理权。纵使“协助”只是起“协同”、“辅助”作用,也不能否定其国家公权力的本质。换一个角度看,国有公司、企业、事业单位人员在犯刑法第八章规定之罪时,按第八章所列之罪追究责任,但其渎职的行为未因其准国家工作人员的身份而纳入到刑法第九章规定的渎职犯罪中,而在刑法第三章破坏社会主义市场经济秩序罪中作了专门规定,这部分人员所以不成为第九章渎职罪的主体是因为其所行使的权力并不是国家的公权力。但当这部分人员依照法律的规定履行与国家机关工作人员相同性质的权力时,也可以成为渎职犯罪的主体。相同道理,村委会等基层组织人员在代表国家行使国家的管理权力时符合全国人大常委会对第九章渎职罪主体适用问题的解释中扩大部分的要求,可以成为渎职犯罪主体。

随着城市建设的发展,农村改革的深入,村委会等农村基层组织人员在土地征用、拆迁补偿费用的管理、惠农资金的管理过程中扮演着重要角色,他们直接服务于群众,在群众和政府之间起着桥梁和纽带作用,近年来这类人员随意使用权力超越职权范围或严重不负责任,致使公共财产和人民利益遭受重大损失的案例时有发生,“按照权利与义务相统一,行使职权和承担责任相平衡”原则,建议立法做村委会等农村基层组织人员的渎职犯罪主体身份作出明确规定。

无论是司法解释还是立法解释,在界定渎职犯罪主体时,并不是看该主体在形式上是否具有国家机关工作人员的身份,而主要是以行为人在实际上是否从事了公务为判定标准。如果你情况比较复杂,王海英律师网也提供律师在线咨询服务,欢迎您进行法律咨询。

可以定红十字会渎职罪主体吗?如何界定——渎职罪的主体规定2020?

最高人民法院、最高人民检察院日前发布的《关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释(一)》,首次明确渎职罪主体涵盖依法或者受委托行使国家行政管理职权的公司、企业、事业单位的工作人员。

由于刑法在国家机关工作人员渎职罪之外还于第一百六十八条规定了国有公司、企业、事业单位人员的失职、滥用职权犯罪,实践中对于该立法解释规定的“组织”是否包括国有公司、企业、事业单位存在不同意见。负责人说,经研究,刑法第一百六十八条与立法解释的规定并不冲突,前者针对企业管理事务,后者限于国家行政管理事务。

1、国家机关工作人员。是指严格意义上的国家机关工作人员,也就是按照宪法的规定,属于国家机构序列的机关中从事公务的人员,即包括国家权力机关,行政机关、审判机关、检察机关、军事机关及监狱。这些机关,在宪法中明确规定属于国家机构,是属于当然的国家机关,其从事公务的人员,在行使国家权力时,玩忽职守,滥用职权、徇私舞弊等渎职行为,构成犯罪的,应依照刑法关于渎职罪的规定追究其刑事责任。

2、在依照法律、法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员。此类人员是指一些法律、法规授权在某些领域行使国家行政管理职权的某些非国家机关的组织中从事公务的人员。《行政处罚法》第17条规定:“法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织可以在法定授权范围内实施行政处罚”。在一些法律、法规中规定了一些并非属于国家机关的单位,行使行政管理职能。如《保险法》规定,金融监督管理部门负责对保险业实施监督管理。这项权力根据该法律规定应由中国人民银行行使,可是为了加强对保险业的管理,专门成立了保监会,由保监会负责监督管理,但保监会并非国家机关。虽然法律授权行使国家行政管理职权的主体由过去的国家机关变为现在的非国家机关的组织,但从职权的性质和权限上讲,仍属于国家管理职权的一部分。其从事公务的人员,在行使国家行政管理职权时,有渎职行为,构成犯罪的,按照解释规定就成为了渎职罪的主体,诸如此类,如国家知识产权局、中国证监会、气象局、地震局、电力公司、航空工业公司、邮电公司等非国家机关的组织和单位都在法律、法规的授权下,行使一定的国家行政管理职权其从事公务的人员,都可构成渎职罪的主体。

3、在受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中从事公务的人员。《行政处罚法》第18条规定:行政机关依照法律、法规或者规章的规定,可以在其法定权限内委托给符合法律规定条件的组织实施行政处罚,受委托组织中在委托范围内,以委托行政机关名义实施处罚。在实践中,一些国家行政机关将部门行政处罚权进行了授权。如地方的卫生行政部门委托卫生防疫站对食品卫生经营进行监督管理,文化部门委托事业单位文化市场管理办公室负责文化娱乐的监督管理,交通部门委托事业单位交通运输管理站负责交通及交通经营的管理,林业主管部门委托林场等公司单位负责对林业经营的监督管理等诸如此类,上述部门属不属于国家机关,但受国家机关委托行使着国家机关的权力,按照解释,其从事公务人员在代表国家行使职权时,有渎职行为,构成犯罪的,就构成了渎职罪的主体。

4、虽未列入国家机关人员编制但在国家机关中从事公务的人员。主要是指那些虽不属于国家机关正式在编人员,但在国家机关中行使国家机关职权的人员。其“身份” 不属于国家正式干部编制,但在实际上却行使着国家机关在编人员同样的职权。主要如公安机关、狱政管理部门聘用的合同制民警、国家机关中未列入正式编制的借调人员、工人等。虽然此类人员在“身份”上不属于国家机关工作人员,但从其从事的公务活动来看,代表着国家行使职权,符合国家机关工作人员的本质特征。按照解释规定,此类人员属于虽未列入国家机关人员编制但在国家机关中从事公务的人员,在代表国家行使国家职权时,有渎职行为,构成犯罪的,就成为了渎职罪的主体。但必须是从事公务活动时,才能成立渎职罪的主体,否则,不是从事公务,而是从事劳务等工作则不能按国家机关工作人员对待。即使有犯罪行为,也不能按渎职罪追究刑事责任。

5、其他人员。主要是指在《刑法》第九章渎职罪中,个别罪名规定的可以由非国家机关工作人员构成的犯罪。如泄露国家秘密罪。《刑法》第398条第2款规定:非国家机关工作人员犯前款罪的,依照前款规定酌情处罚。可见非特殊主体,即非国家机关工作人员也可成立渎职罪的主体。

根据上文的表述,相信此时大家已经清楚渎职犯罪的主体包括哪些了吧,说的简单点主要就是国家机关工作人员,当然这其中还包括了一些在国有事业单位从事公务的人员。

可以定红十字会渎职罪主体吗?如何界定——公证员可以作为渎职罪的主体吗?

公证员可以作为渎职罪的主体吗

公证员是属于国家专业职位的组成部分,因此,其工作性质涉及到了行使了国家的相关权利,可以作为渎职罪的主体。

什么是渎职罪

渎职罪的主体以职责论进行界定。即不管是否属于正式编制的国家机关工作人员,但只要行使了国家机关工作人员的职权,即代表国家行使职权时,就应属于国家机关工作人员范围,即为渎职罪主体。这里特别需要注意的是关于国家机关职权的范围问题,根据我国宪法的规定,国家机关的职权包括政治、经济、文化、立法、司法、军事等方面,涉及国家管理活动的方方面面。因此,只要依法行使上述权力的人员,都应视为国家机关工作人员,即构成渎职罪的主体。

渎职罪的主体

(1)在国家机关中从事公务的人员,包括在国家权力机关、行政机关、审判机关、检察机关、军事机关等国家机关中从事公务的人员。如政府公务员、审判人员、检察人员等。

(2)在依照法律、法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员。如证券监督管理委员会、地方烟草专卖局、土地所及房产所工作的人员等。

(3)在受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中从事公务的人员。如新疆生产建设兵团工作人员等。

(4)虽未列入国家机关人员编制,但在国家机关中从事公务的人员。如合同制、聘用制人员等。

渎职罪主体是行使国家机关工作人员职权的人员。即在代表国家机关行使职权时,有渎职行为,并构成犯罪的人员,应依照刑法有关渎职罪规定追究刑事责任的人员。否则,只能按照一般的违法行为进行处罚。

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白杨律师

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