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商业贿赂受贿案发前退回款项的行为如何认定_商业贿赂与回扣的区别是什么?某房地产集团有限公司商业贿赂案?

2020年09月25日 2点热度 0人点赞 0条评论

某房地产集团有限公司商业贿赂案?商业贿赂与回扣的区别是什么?商业贿赂受贿案发前退回款项的行为如何认定_商业贿赂犯罪案件容易查处吗??

商业贿赂受贿案发前退回款项的行为如何认定?

一、商业贿赂受贿案发前退回款项的行为怎么认定

《商业贿赂受贿案发前退回款项的行为如何认定》

一、商业贿赂犯罪涉及刑法规定的以下八种罪名:(1)非国家工作人员受贿罪(刑法第一百六十三条);(2)对非国家工作人员行贿罪(刑法第一百六十四条);(3)受贿罪(刑法第三百八十五条);(4)单位受贿罪(刑法第三百八十七条);(5)行贿罪(刑法第三百八十九条);(6)对单位行贿罪(刑法第三百九十一条);(7)介绍贿赂罪(刑法第三百九十二条);(8)单位行贿罪(刑法第三百九十三条)。

《关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》

九、关于收受财物后退还或者上交问题

国家工作人员收受请托人财物后及时退还或者上交的,不是受贿。

国家工作人员受贿后,因自身或者与其受贿有关联的人、事被查处,为掩饰犯罪而退还或者上交的,不影响认定受贿罪。

二、商业贿赂行为的构成要件

商业贿赂行为有其自身的构成要件,商业贿赂的构成要件须符合下列条件:

1、商业贿赂的主体方面:商业贿赂的主体有三类:即行贿人和受贿人以及与交易行为密切相关的其他人。

2、商业贿赂的主观方面

商业贿赂行为的一个重要构成要件是行贿、受贿和介绍贿赂的经营者或其他主体在主观方面,只能由故意构成。

3、商业贿赂的客体方面

商业贿赂行为的客体是进行正常竞争的交易活动。商业贿赂行为所侵犯的具体社会关系,即是市场经济中的竞争交易。

4、商业贿赂的客观方面

受贿人只要收受贿赂,受贿就成立,已经构成主观故意。行贿交付或提供贿赂的时间,不论是受贿人为行为人谋取交易机会和条件在前或在后,不影响行贿的成立。另外,只要向交易相对人行贿,不论行贿的目的是否达到都是行贿行为。

三、商业贿赂行为的危害

在现实经济生活中,经营者以贿赂为手段购销商品的现象并不少见,而且变换各种手法,在我国当前的经济生活中,商业贿赂的表现形式主要是回扣。行贿是为争取交易条件与机会向受贿者提供个人现金收入或其他报酬。

《反不正当竞争法》将商业贿赂作为不正当竞争行为加以禁止,是因为商业贿赂对社会有以下严重的危害:

1.商业贿赂从根本上背离了市场经济公平竞争的要求,破坏了正常的市场交易秩序。在一些行业和领域中,商业贿赂已经成为企业运行的“潜规则”,面对这样的“潜规则”,企业自身往往无力对抗,为了避免在竞争中失去市场机会和份额,一些企业在愤怒、无奈之余,也不情愿地选择了屈从,从而使得商业贿赂的雪球越滚越大。

2.商业贿赂阻碍了市场机制的有效运行,破坏了市场资源的合理配置。

3.商业贿赂加大了交易成本,增加了消费者负担,造成社会财富的巨大浪费。

4.商业贿赂已成为滋生腐败行为和经济犯罪的温床。

5.商业贿赂损害国内投资环境,降低我国对外资的吸引力。

6.商业贿赂严重败坏社会风气,阻碍社会主义和谐社会的建设和发展。

上述知识就是小编对“商业贿赂受贿案发前退回款项的行为怎么认定”问题进行的解答,商业贿赂行为是属于受贿罪的一种,对安发前退回受贿款项怎么认定,可以参考最高人民法院的相关司法解释。读者如果需要法律方面的帮助,欢迎到王海英律师网进行法律咨询。

商业贿赂受贿案发前退回款项的行为如何认定——商业贿赂与回扣的区别是什么?

商业贿赂与回扣的区别是什么

1、并非所有的回扣都构成商业贿赂

如上所述,回扣包括两种:一种是账外暗中的回扣,即《暂行规定》的规定;另一种是“账内明示”的回扣,即回扣记入正规财务账,并且有据可查,如发票、合同中都有明确的表示。两种回扣方式中,账外暗中是法律所禁止的行为,而账内明示是法律所允许的方式。其中,只有账外暗中的回扣才构成商业贿赂,属于不正当竞争的违法、犯罪行为。

2、回扣仅是商业贿赂的一种表现方式

由于很多人片面理解了《反不正当竞争法》、《暂行规定》的规定,时常能听到商业贿赂就等同于回扣的声音,这种观点需要加以更正。的确,商业贿赂较为典型的客观表现形式是账外暗中给予或收受“回扣”,但这不过只是商业贿赂的一种形式。商业贿赂还包括其他类型的贿赂方式,如直接送以财物、其他利益来购买或销售商品;如买方为购得紧俏商品而给予卖方的金钱、财物等等。如果在审计实践中,或其他行政执法、司法裁判中只针对回扣来查处商业贿赂的,这将遗漏很多的商业贿赂案件。

商业贿赂中的回扣如何认定

回扣是商业贿赂的主要表现形式,也是我国目前商业贿赂专项整治的重点。因此正确认定回扣的定义与特点,回扣的表现形式,合法回扣和非法回扣,就显得益发重要。

回扣是指经营者销售商品时在账外暗中以现金、实物、或者其他方式退给对方单位或者个人一定比例的商品价款。要正确理解回扣的定义就必须明确什么是“账外暗中”。“账外暗中”指未在依法设立的反映其生产经营活动或者行政事业经费收支的财务账上按照财务会计制度规定明确如实记载,包括不记入财务账、转入其他财务账或者作假账等。

回扣具有以下特点:第一,回扣仅存在于商品或者劳务买卖关系中,其他经济关系中的类似现象不能称之为回扣。在签订建筑工程承包合同过程中,投标人中的中标者向招标人给予回扣的,属于劳务买卖关系中的回扣。第二,回扣只能由卖方支付,而且只能是从买方所付的款项中提出一部分返回给对方。所以,买方为了购买紧俏商品而向卖方提供的款项,不是回扣。第三,回扣的收受者只能是买方本身或者其经办人。其中的买方既可能是单位,也可能是自然人。当买方是单位时,回扣的收受者既可能是单位,也可能是单位的经办人,当买方是自然人时,回扣的收受者就是该自然人,但也不排除受委托为自然人购买商品的人收受回扣的现象。因此,当卖方将得到的价款留出一部分给第三者时,也不是回扣。

回扣是否有“合法回扣”和“非法回扣之分”?在这个问题上有不同的观点,有人认为如果是明示入账的回扣就是正当,合法的,如果是账外暗中就是不正当的、非法的。但是笔者认为根据回扣的定义,“账外暗中”是回扣的构成要件之一,明示入账就不属于回扣,而可能是一种折扣或者是让利。并且如果将回扣作出合法与非法的划分又模糊了回扣和折扣之间的区别。

关于回扣和商业贿赂,实际进行区分其实也是很有必要的,毕竟二者存在交叉的地方,而要是在收受了回扣之后并没有入账的话,则此时就属于商业贿赂了。在我国,《刑法》中规定有商业贿赂罪,此时就要注意看是否涉嫌构成商业贿赂犯罪。以上内容就是相关的回答,如果您还有其他法律问题的可以咨询王海英律师网相关律师。

商业贿赂受贿案发前退回款项的行为如何认定——某房地产集团有限公司商业贿赂案?

一、基本案情

2005年10月11日,某市工商局在检查中发现某房地产集团有限公司(以下简称房地产公司)涉嫌商业贿赂行为,遂于当日立案调查。经查,该房地产公司分别于2004年6月22日和2004年7月30日与某通信股份有限公司(以下简称通信公司)签订通信业务合作协议及补充协议,约定通信公司向该房地产公司支付“租赁通信管道费用”35万元,以取得该房地产公司开发的“棕榈假日”住宅小区内通信管道的唯一使用权。通过这份协议,该房地公司以“租赁通信管道费用”的名义分四次收受通信公司给予的费用共计人民币35万元,扣除已缴纳税款,该房地产公司实际获利32.16万元。

二、案件争议焦点

房地产公司的行为是否构成商业贿赂行为。

三、案件评析

房地产公司辩称,商业贿赂是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。其与通信公司之间不存在销售或购买商品的行为,不具备商业贿赂的构成要件。同时,双方依照自愿订立的《通信业务合作协议》收取费用,是通过银行的正常业务往来,没在在账外暗中收受回扣,因此不构成商业贿赂行为。

工商机关认为,《中华人民共和国电信条例》第四十六条第一款规定:“城市建设和村镇、集镇建设应当配套设置电信设施。建筑物内的电信管线和配线设施以及建设项目用地范围内的电信管线,应当纳入建设项目的设计文件,并随建设项目同时施工与验收,所需经费应当纳入建设项目概算。”该条明确规定了建筑物内的通信管道建设费用应当由建设项目方承担。同时,房地产开发项目的电信设施归属全体业主所有,房地产公司无权买卖或租赁。该房地产公司以收取“租赁通信管道费用”的名义,出租了其开发住宅小区通信管道的唯一使用权,排挤了其他电信运营商的公平竞争,构成商业贿赂。至于该房地产公司辩称的商业贿赂必须以销售或者购买商品为构成要件,这是一种十分片面的理解。只要通过贿赂手段取得了优于其他经营者的竞争地位,即可构成商业贿赂。本案当事人假借名义收取贿赂款后,为行贿方提供了通信管道的唯一使用权,是典型的商业贿赂行为。

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商业贿赂受贿案发前退回款项的行为如何认定——商业贿赂犯罪案件容易查处吗??

观察近年来司法机关处理的商业贿赂案件,可以看出查处商业贿赂犯罪案件,并不是一件容易的事:

1、法律界定问题:认真分析我国的商业贿赂查处历程,经历了一个从无到有、到完善的过程,但不可否认的是,立法的步伐总是跟不上犯罪的发展。

很多时候,都是在问题很严重的时候,匆匆立法、匆匆查处。因此,很多贿赂案件就在这样的过程中慢慢消耗、消化,具体到司法环节,就是该立案的不立案;该做犯罪处理的作了行政处理;该起诉的不起诉;该判刑的不判刑;该实刑的被缓刑,该重刑的被降格……

2、具体的执法变异:现行法律规定,受贿5000元、行贿10000元达到立案起刑标准,但这个标准仅仅是法律层面上公布的,具体到一些地方,就有了自己的内控标准。这个内控标准远高于公布标准,至于执行哪个标准,则完全是地方行政长官的问题。

3、取证问题:通常情况下,行贿受贿就是一对一的过程,习惯上称为:“天知地知,你知我知,只要你不说,我不说,没有人知道。”而每一个当事人,都在想方设法为自己的不光彩行为极力保密,同时,作为证人证言,其可靠程度,远远低于物证、书证等其他形式的证据,所以,就出现了现实中不断的“做减法,降数额”。

个别案件,甚至因为关键证人的证词无法取到,或者突然改变,导致案件流产。

4、管辖渠道问题:商业贿赂违法,首先是不正当竞争行为,由工商行政机关管辖,而达到犯罪的案件,则分别由检察机关和公安机关各自管理。这就难免存在该移交的不移交问题,给当事人留下了消化处理的机会。

5、潜规则和地方保护主义问题:毫无疑问,能够行贿受贿的,不是有职权的官员(包括企业中的管理者),就是有钱人,这个群体,很容易和当地政府行政、司法机关存在较为紧密的关系,如果其中某一个被打击、处理,那么,就很容易产生来自行政上的干涉,造成案件进展困难。比如,因为行贿受贿要处理当地一个纳税大户或者是重要官员时,很难断定具体的办案机关能“独立办案”。(于*泉律师lawyeryu999@163.com)

商业贿赂受贿案发前退回款项的行为如何认定_商业贿赂与回扣的区别是什么?某房地产集团有限公司商业贿赂案?商业贿赂犯罪案件容易查处吗??

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