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附赠属于商业贿赂吗_某医药有限公司商业贿赂案?商业贿赂案例分析?

2020年11月29日 16点热度 0人点赞 0条评论

商业贿赂案例分析?某医药有限公司商业贿赂案?附赠属于商业贿赂吗_商业贿赂犯罪案件容易查处吗??

附赠属于商业贿赂吗?

附赠属于商业贿赂吗

附赠如果没有构成市场不正当地竞争,那么也是合法的,但是如果是为了不正当竞争而进行的附赠是需要承担法律责任的。

商业贿赂是指经营者以排斥竞争对手为目的,为争取交易机会,暗中给予交易对方有关人员和能够影响交易的其他相关人员以财物或其他好处的不正当竞争行为,是贿赂的一种形式,但又不同于其他贿赂形式。

针对商业贿赂,《反不正当竞争法》第7条规定,经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。在账外暗中给予对方单位或者个人回扣的,以行贿论处;对方单位或者个人在账外暗中收受回扣的,以受贿论处。经营者销售或者购买商品,可以以明示方式给对方折扣,可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的,必须如实入账。接受折扣、佣金的经营者必须如实入账。

反不正当竞争法是从反不正当竞争角度规定商业贿赂的,即商业贿赂行为首先是一种不正当竞争行为。这是因为,倘若经营者不是通过降低成本、提高质量等参与竞争,而是通过贿赂手段购买或者销售商品,那么必然违背竞争原则,扭曲市场关系,损害其他经营者的合法权益,构成不正当竞争。

商业贿赂的主要表现

一是给付或收受现金的贿赂行为;二是给付或收受各种各样的费用(促销费、赞助费、广告宣传费、劳务费等)、红包、礼金等贿赂行为;三是给付或收受有价证券(包括债券、股票等);四是给付或收受实物(包括各种高档生活用品、奢侈消费品、工艺品、收藏品等,以及房屋、车辆等大宗商品);五是以其他形态给付或收受(如减免债务、提供担保、免费娱乐、旅游、考察等财产性利益以及就学、荣誉、特殊待遇等非财产性利益);六是给予或收受回扣;七是给予或收受佣金不如实入账,假借佣金之名进行商业贿赂。

商业贿赂罪行

商业贿赂行为中构成犯罪的,适用刑法。《刑法》第163条规定:公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利,索取他人财物或者非法收受他人财物,为他人牟取利益,数额较大的,处5年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的,处5年以上有期徒刑,可以并处没收财产。公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中,利用职务上的便利,违反国家规定,收受各种名义的回扣、手续费,归个人所有的,依照前款的规定处罚。第164条规定:为牟取不正当利益,给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物,数额较大的,处3年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的,处3年以上10年以下有期徒刑,并处罚金。

行为要点

(1)行为的主体是经营者和受经营者指使的人(包括其职工);其他主体可能构成贿赂行为,但不是商业贿赂。

(2)行为的目的是争取市场交易机会,而非其他目的。

(3)有私下暗中给予他人财物和其他好处的行为,且达到一定数额。

(4)该行为由行贿与受贿两方面构成。

而附赠只是一种公开的赠与方式,但是要是附赠是为了不正当的目的也是要负责任的,工商行政管理机关是不正当竞争行为的主要监督管理机关,有权对附赠行为作出处罚。工商行政管理机关有权对违反上述法律规定的经营者作出以下行政处罚:

1)根据情节处以人民币一万至二十万的罚款;

2)没收违法所得。

以上就是小编关于附赠属于商业贿赂吗的问题解答,综上所述,附赠如果没有构成市场不正当地竞争,那么也是合法的,但是如果是为了不正当竞争而进行的附赠是需要承担法律责任的。读者如果需要咨询法律方面的问题,欢迎到王海英律师网进行法律咨询。

附赠属于商业贿赂吗——某医药有限公司商业贿赂案?

案例一

某医药有限公司商业贿赂案

[提要]2006年,某市工商局对某医药有限公司在药品购销中涉嫌的商业贿赂行为进行了立案调查。该医药公司与工商局在其商业行为是正常赞助还是假借名义、是财务记载不当还是账外暗中收受回扣两个方面分歧很大。工商局经过深入细致地调查取证,最终查明该医药公司假借赞助名义进行商业贿赂并账外暗中给付回扣,构成商业贿赂行为。

一、基本案情

2006年4月,某市工商局(以下简称工商局)对某医药有限公司(以下简称医药公司)在药品购销中存在的商业贿赂行为进行了立案调查。医药公司为打开卫生院药品销售市场,在与江阴市某些卫生院接触联系药品销售业务时,许诺赞助卫生院改造费用和办公经费、提供办公、医疗设备和外出考察机会,以及答应账外暗中退还一定比例的药款等作为互惠条件,上述卫生院大部分药品从该医药公司采购,该医药公司通过上述手段获得交易机会,取得交易特权,牟取了不法利润数十万元。工商局认定当事人的上述行为构成商业贿赂行为,对该医药公司作出了没收违法所得、罚款十九万元的行政处罚。

二、争议焦点

1.医药公司提供给卫生院的赞助款及设备捐赠,是正常的公益性赞助还是假借名义的商业贿赂手段;

2.医药公司记载退还卫生院一定比例药款的财务方式,是医药公司财务人员记载不当还是账外暗中给付回扣;

三、案件评析

1.医药公司的行为是正常赞助还是假冒名义的商业贿赂手段。

医药公司辩称,给卫生院提供赞助款和办公、医疗设备是正常的公益性赞助,国家对此都加以鼓励,且有卫生院开具给医药公司的票据为证。开票项目中注明了赞助、捐款以及捐赠字样,是真正意义上的赞助,应不属于《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》所指的假借赞助费等名义实施的贿赂行为。

工商局认为,目前国家的确允许卫生院向“社会募集资金”,国家鼓励“企事业单位和个人自愿捐款”,国务院也出台了相关文件规范了“赞助费”的给付和收取。但需要说明的一点是,国家文件规定的精神实质是鼓励企事业单位、社会团体和个人为支持医疗卫生事业发展,出于纯粹的公益目的给予卫生院赞助。而本案中,医药公司在许诺提供卫生院赞助的同时,就提出了卫生院大部份药品要从该医药公司采购的要求。医药公司实质上是假借赞助、捐赠等名义,通过财物手段,抢占全市卫生院相当大一部分的药品采购份额,构成商业贿赂行为。

附赠属于商业贿赂吗——商业贿赂案例分析?

法院一审认为,被告作为工商行政管理机关,有权对构成商业贿赂的行为进行处罚,被告所作的处罚决定,认定事实清楚,适用法律正确,程序合法,遂判决维持被告工商局作出的对原告的处罚。

法院宣判后,原告不服,提起上诉,后在二审审理期间撤回上诉。

本案所涉及的主要法律问题是如何界定商业贿赂行为。

我国反不正当竞争法对于商业贿赂行为有法律规定,该法第八条第一款规定:“经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品,在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的,以行贿论处;对方单位或者个人在帐外暗中收受回扣的,以受贿论处。”从该条款规定可以看出,我国法律对商业贿赂行为的规定过于原则,对其内涵、界定都缺乏明确的规定,这也给司法实践造成了商业贿赂如何认定的难题。

商业贿赂的概念和构成要件

商业贿赂行为是不正当竞争行为的一种,国家工商局《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》第二条规定:“本规定所称商业贿赂,是指经营者为销售或购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。”商业贿赂是指经营者以排斥竞争对手为目的,为使自己在销售或购买商品或提供服务等业务活动中获得利益,而采取的向交易相对人及其职员或其代理人提供或许诺提供某种利益,从而实现交易的不正当竞争行为。

商业贿赂有严格的构成要件:

其一,商业贿赂主体是经营者。商业贿赂的主体必须是经营者,未在工商行政管理机关登记注册、非经营者不能成为商业贿赂的主体。

附赠属于商业贿赂吗——商业贿赂犯罪案件容易查处吗??

观察近年来司法机关处理的商业贿赂案件,可以看出查处商业贿赂犯罪案件,并不是一件容易的事:

1、法律界定问题:认真分析我国的商业贿赂查处历程,经历了一个从无到有、到完善的过程,但不可否认的是,立法的步伐总是跟不上犯罪的发展。

很多时候,都是在问题很严重的时候,匆匆立法、匆匆查处。因此,很多贿赂案件就在这样的过程中慢慢消耗、消化,具体到司法环节,就是该立案的不立案;该做犯罪处理的作了行政处理;该起诉的不起诉;该判刑的不判刑;该实刑的被缓刑,该重刑的被降格……

2、具体的执法变异:现行法律规定,受贿5000元、行贿10000元达到立案起刑标准,但这个标准仅仅是法律层面上公布的,具体到一些地方,就有了自己的内控标准。这个内控标准远高于公布标准,至于执行哪个标准,则完全是地方行政长官的问题。

3、取证问题:通常情况下,行贿受贿就是一对一的过程,习惯上称为:“天知地知,你知我知,只要你不说,我不说,没有人知道。”而每一个当事人,都在想方设法为自己的不光彩行为极力保密,同时,作为证人证言,其可靠程度,远远低于物证、书证等其他形式的证据,所以,就出现了现实中不断的“做减法,降数额”。

个别案件,甚至因为关键证人的证词无法取到,或者突然改变,导致案件流产。

4、管辖渠道问题:商业贿赂违法,首先是不正当竞争行为,由工商行政机关管辖,而达到犯罪的案件,则分别由检察机关和公安机关各自管理。这就难免存在该移交的不移交问题,给当事人留下了消化处理的机会。

5、潜规则和地方保护主义问题:毫无疑问,能够行贿受贿的,不是有职权的官员(包括企业中的管理者),就是有钱人,这个群体,很容易和当地政府行政、司法机关存在较为紧密的关系,如果其中某一个被打击、处理,那么,就很容易产生来自行政上的干涉,造成案件进展困难。比如,因为行贿受贿要处理当地一个纳税大户或者是重要官员时,很难断定具体的办案机关能“独立办案”。(于*泉律师lawyeryu999@163.com)

附赠属于商业贿赂吗_某医药有限公司商业贿赂案?商业贿赂案例分析?商业贿赂犯罪案件容易查处吗??

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白杨律师

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