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非法进行节育手术罪怎么处罚_非法进行节育手术案例分析?非法进行节育手术罪构成要件?

2020年12月05日 12点热度 0人点赞 0条评论

非法进行节育手术罪构成要件?非法进行节育手术案例分析?非法进行节育手术罪怎么处罚_非法进行节育手术罪量刑标准?

非法进行节育手术罪怎么处罚?

本罪是指未取得医生执业资格的擅自为他人施行节育手术,情节严重的行为。

[刑法条文]

第三百三十六条第二款未取得医生执业资格的人擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器,情节严重的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;严重损害就诊人身体健康的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;造成就诊人死亡的,处十年以上有期徒刑,并处罚金。

[立案追诉标准]

未取得医生执业资格的人擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器,涉嫌下列情形之一的,应予立案追诉:

(一)造成就诊人轻伤、重伤、死亡或者感染艾滋病、病毒性肝炎等难以治愈的疾病的;

(二)非法进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器五人次以上的;

(三)致使他人超计划生育的;

(四)非法进行选择性别的终止妊娠手术的;

(五)非法获利累计五千元以上的;

(六)其他情节严重的情形。[说明]本罪侵犯的客体是国家卫生行政部门对医疗行业的管理制度、国家的计划生育政策。客观方面表现为未取得医生执业资格的人擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器,情节严重的行为。主观方面是故意。

非法进行节育手术罪怎么处罚——非法进行节育手术案例分析?

案情

2015年6月23日晚,被告人葛晓丽在其私自开设在台州市黄岩区东城街道老黄椒路88号的诊所内为温建利摘取宫内节育环,因操作不当,致温建利因取环钩嵌顿致子宫破裂、小肠破裂、急性腹膜炎,构成重伤二级。经台州市医学会鉴定,参照卫生部《医疗事故分级标准(试行)》,温建利的人身损害对应医疗事故等级三级戊等,属轻度残疾,对应伤残等级为十级伤残,葛晓丽对温建利造成的人身损害承担完全责任。同时查明,被害人温建利受伤后,经住院治疗41日及门诊治疗,后经台州市博爱医院司法鉴定所鉴定,参照2004年浙江省高级人民法院《人体损伤残疾程度鉴定标准(试行)》,被害人温建利小肠破裂、行小肠破裂修补的损伤、子宫破裂行子宫破裂修补的损伤,构成九级伤残。

裁判

浙江省台州市黄岩区人民法院经审理认为,被告人葛晓丽在未取得医生执业资格的情况下,擅自为他人摘取宫内节育器,情节严重,其行为已构成非法进行节育手术罪,依法应予惩处。依照刑法第三百三十六条第二款、第六十七条第三款、第三十六条第一款、第六十四条,侵权责任法第六条、第十六条、第二十六条之规定,判决:一、被告人葛晓丽犯非法进行节育手术罪,判处有期徒刑二年,并处罚金人民币5000元。二、随案移送的作案工具消毒锅等医疗器材七件,予以没收,上缴国库。三、被告人葛晓丽赔偿给附带民事诉讼原告人温建利医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、鉴定费等各项经济损失共计人民币103200元(含已支付的17500元)。四、驳回附带民事诉讼原告人温建利的其他诉讼请求。

一审宣判后,公诉机关未提出抗诉,刑事附带民事原告、被告人均未提起上诉。

相关法律规定

由于两份伤残鉴定意见存在冲突,存在以下两种观点:一种观点认为被害人温建利的伤残等级应当根据台州市医学会关于温建利构成十级伤残的鉴定意见,无需再另行鉴定伤残等级。另一种观点认为被告人葛晓丽的行为系一般民事侵权行为,并非医疗事故行为,故对被害人温建利应当参照人体损伤残疾程度的鉴定标准,认定为九级伤残。笔者认同第二种观点,理由如下:

1.根据《医疗事故处理条例》作出的鉴定意见,只能作为认定非法进行节育手术罪量刑情节的依据。

非法进行节育手术罪的量刑情节参照2008年4月29日最高人民法院《关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》相关规定,即“轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍”作为认定本罪的情节严重的情形之一,同时该标准参照卫生部《医疗事故分级标准(试行)》(以下简称《医疗标准》)认定。

《医疗标准》作为非法行医罪认定“轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍”等的法律依据。笔者认为台州市医学会鉴定意见是参照《医疗标准》作出的,该鉴定意见只能作为认定被告人刑事犯罪和量刑的依据,并不能作为民事侵权赔偿中伤残等级的依据。

2.根据《人体损伤残疾程度鉴定标准(试行)》作出的鉴定意见,应当作为认定因非法进行节育手术导致伤残等级的依据。

我国的伤残鉴定并无统一的鉴定标准,在人身损害赔偿纠纷案件中存在多种伤残等级评定标准,分别适用不同的对象。由于存在种种伤残等级评定标准,势必会造成同样的伤情根据不同的评定标准得出不同的伤残等级。因此,准确认定伤残等级的前提必须准确适用伤残等级的评定标准,这就要求鉴定机构应根据伤害发生的原因来选择适用相应的标准,也要求审判实践根据犯罪行为性质来采纳相应的鉴定意见。

非法进行节育手术的行为在性质上并不是医疗事故行为,而属于一般的民事侵权行为。因此,根据《医疗事故分级标准(试行)》作出的伤残等级不能作为认定依据,而应当采纳根据《人体损伤残疾程度鉴定标准(试行)》作出的伤残等级。结合本案来看,应当采纳被害人九级伤残的鉴定意见作为赔偿标准。

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非法进行节育手术罪怎么处罚——非法进行节育手术罪构成要件?

非法进行节育手术罪构成要件

非法进行节育手术罪,是指未取得医生执业资格的人擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器,情节严重的行为。

客体要件

本罪直接侵犯的是复杂客体,其主要客体是中国国家的计划生育政策和制度,次要客体是公共卫生。

擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器,就是在没有经过审查批准,没有取得生育证的情况下实施的,是对计划生育制度的违反和破坏。由于其行为对象针对超计划生育的;使用不合卫生标准或医疗标准的方法,致使就诊人遭受重大痛苦或者损害就诊人健康的;以营利为目的,鼓动他人接受节育复通等手术,妨害计划生育的,等等。

客观要件

本罪在客观方面表现为擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器,情节严重的行为。擅自为他人进行节育复通手术,是指没有医师资格的人,违反计划生育政策和制度,为他人进行输卵(精)管复通手术的行为。擅自为他人进行假节育手术,是指没有医师资格的人,违反计划生育政策和制度,为他人进行假结扎输卵(精)管手术的行为。情节严重,一般是指多次为他人进行节育复通等手术,致使多人超计划生育的;使用不合卫生标准或医疗标准的方法,致使就诊人遭受重大痛苦或者损害就诊人健康的;以营利为目的,鼓动他人接受节育复通等手术,妨害计划生育的,等等。“情节严重”是构成本罪的必备要件。

主体要件

非法进行节育手术罪本罪主体为一般主体。但必须是未取得医生执业的人。未取得医生执业资格的人,是指根据《医疗机构管理条例》的规定,未依法取得《医疗机构执业许可证》的人。如果已经取得医生执业资格的人实施破坏计划生育的行为,不构成本罪。

主观要件

本罪在主观方面表现为故意,即行为人明知自己无权为他人实施计划生育手术,但为了牟取不法利益或者基于其他考虑所实施的行为。

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非法进行节育手术罪怎么处罚——非法进行节育手术罪量刑标准?

犯本罪的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;严重损害就诊人身体健康的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;造成就诊人死亡的,处十年以上有期徒刑,并处罚金。

关于非法进行节育手术罪的立案追诉标准规定

《立案追诉标准(一)》第五十八条规定:未取得医生执业资格的人擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器,涉嫌下列情形之一的,应予立案追诉:

(一)造成就诊人轻伤、重伤、死亡或者感染艾滋病、病毒性肝炎等难以治愈的疾病的;

(二)非法进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器五人次以上的;

(三)致使他人超计划生育的;

(四)非法进行选择性别的终止妊娠手术的;

(五)非法获利累计五千元以上的;

(六)其他情节严重的情形。

非法进行节育手术罪一方面严重损害国家的计划生育基本国策,另一方面严重损害就诊人生命健康,必须予以打击。

本罪的立案追诉标准主要从罪状规定的"情节严重"角度作出了规定:

一是造成就诊人轻伤、重伤、死亡或者感染艾滋病、病毒性肝炎等难以治愈的疾病的。本罪发生于非法进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器过程中,如果就诊人因此而出现轻伤、重伤、死亡或者感染艾滋病、病毒性肝炎等难以治愈的疾病的,应予立案追诉。

二是非法进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器5人次以上的。由于本罪以情节严重为构成要件,《立案追诉标准(一)》的第二项从人数和次数角度上作出了规定。

三是致使他人超计划生育的。非法进行节育复通手术、假节育手术或者摘取宫内节育器致使他人超计划生育的,违背了国家的计划生育基本国策,当属于情节严重,应予立案追诉。

四是非法进行选择性别的终止妊娠手术的。选择性别的终止妊娠手术一方面违背了国家的计划生育基本国策,将造成出生人口性别比失调,另一方面对于孕妇存在潜在的危险,此种情形当属于情节严重,应予立案追诉。

五是非法获利累计5000元以上的。非法进行节育手术的行为人往往具有营利目的,非法获利的多少也可以反映其情节严重程度。5000元的标准是综合参考了类似犯罪的数额标准加以规定的。

六是其他情节严重的情形。为弥补列举式规定的不足,适应司法实践的需要,此处规定了兜底性条款。

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