如果你正在为法律相关问题而头痛,可以联系我们团队电话/微信:15652596606。首次咨询可以享受到1小时免费咨询

串通投标罪的辩护词_串通投标罪立案标准?串通投标罪如何判刑?

2020年06月24日 5点热度 0人点赞 0条评论

串通投标罪如何判刑?串通投标罪立案标准?串通投标罪的辩护词_串通投标罪的认定?

串通投标罪的辩护词?

串通投标罪的辩护词

案情概述:

犯罪嫌疑人王某某,男,32岁,捕前系某市XXX公司法定代表人。犯罪嫌疑人李某某,男,38岁,捕前系某市XXX公司法定代表人。2008年2月由某市公安局对王某某、李某某涉嫌串通投标罪立案侦查并经检察机关批准逮捕,侦查终结后移送某市人民检察院审查起诉。某市人民检察院指定某市AAA区检察院向AAA区人民法院以串通投标罪提起公诉,起诉书认定的犯罪事实如下:

2010年10月,某市J县MALL商场挂牌出让,当时参与挂牌出让的报名者只有王某某与白某两人,两家递标,价高者得。被告人王某某为了获得土地开发权,私下与竞争对手白某串通,给白某200万元好处后,白某退出。2011年1月,某市J县舞剧院土地开发权拍卖,被告人王某某为低价竟得标的物,私下与被告人李某某进行串通,给被告人李某某120万元好处费,李某某遂退出竞标。2011年10月,某市J县XX幼儿园土地使用权挂牌出让,被告人李某某以F公司名义参与竞拍,为低价获得该地块使用权,李某某事先与被告人王某某串通,给王某某100万元好处费,并让王某某将其他参与者劝退。随后,李某某又给另一竞争者刘某10万元好处,将刘劝退。最终,F公司中标。

某市AAA区人民法院经审理,认定王某某和李某某的行为严重扰乱社会经济秩序,造成国家财产重大损失,从而判决王某某构成串通投标罪,判处有期徒刑两年六个月;判决李某某构成串通投标罪,判处有期徒刑六个月。

判决作出后,王某某不服提出上诉,并委托本律师作为其二审辩护人。本律师接受委托后,通过查阅本案卷宗材料,对本案案情有了较为全面的认识,同时结合我国相关法律法规、司法解释的规定及自身经验,提出王某某无罪的辩护意见,最终被二审法院采纳。

办案侧记:

随着我国经济改革的深入进行,大量国有资产、土地已经或者正在以招标、拍卖或挂牌的形式进行着产权置换,招标、拍卖和挂牌的标的从原来的大量私有产品增加到社会生活中的各种各样的物品,其中就包括了数额巨大的国有资产。

然而在招标、拍卖、挂牌过程中,由于我国刑法对串通投标罪的规定较为抽象,致使在现实司法实务过程中,各地法院对串通投标罪有着不同的理解与适用,也有着各不相同的判例,这便为本案的辩护提出了挑战,同时也为辩护人的成功辩护赢得了机遇。

辩护意见:

我的辩护意见是:某市AAA区人民法院认定被告人王某某构成串通投标罪并判处刑罚是完全错误的。该一审判决对王某某的犯罪事实认定不清、适用法律错误、证据采信失当,诚请二审法院依法改判王某某串通投标罪不成立。

一、有关串通投标罪的法律规定。

《中华人民共和国刑法》第二百二十三条规定:“投标人相互串通投标报价,损害招标人或者其他投标人利益,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。

投标人与招标人串通投标,损害国家、集体、公民的合法利益的,依照前款的规定处罚。”

《中华人民共和国刑法》第二百三十一条规定:“单位犯本节第二百二十一条至第二百三十条规定之罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照本节各该条的规定处罚。”

《招标拍卖挂牌出让国有建设用地使用权规定》第二条规定:“在中华人民共和国境内以招标、拍卖或者挂牌出让方式在土地的地表、地上或者地下设立国有建设用地使用权的,适用本规定。

本规定所称招标出让国有建设用地使用权,是指市、县人民政府国土资源行政主管部门(以下简称出让人)发布招标公告,邀请特定或者不特定的自然人、法人和其他组织参加国有建设用地使用权投标,根据投标结果确定国有建设用地使用权人的行为。

本规定所称拍卖出让国有建设用地使用权,是指出让人发布拍卖公告,由竞买人在指定时间、地点进行公开竞价,根据出价结果确定国有建设用地使用权人的行为。

本规定所称挂牌出让国有建设用地使用权,是指出让人发布挂牌公告,按公告规定的期限将拟出让宗地的交易条件在指定的土地交易场所挂牌公布,接受竞买人的报价申请并更新挂牌价格,根据挂牌期限截止时的出价结果或者现场竞价结果确定国有建设用地使用权人的行为。”

根据上述法律文件之规定,在中华人民共和国境内出让土地的分为招标、拍卖、挂牌三种方式,而根据上述我国刑法二百二十三条对串通投标罪的规定,串通投标罪是指投标人相互串通投标报价,损害招标人或者其他投标人利益,情节严重的行为。其客观行为方面仅表现为在投标过程中“相互串通投标报价”的行为,即投标方式,并没有包含拍卖和挂牌行为。

二、起诉书指控的王某某三起涉嫌串通投标行为中,其中土地出让方式均非投标方式,不存在适用刑法二百二十三条构成串通投标罪的问题。

如前所述,刑法二百二十三条规定的串通投标罪的客观行为方面仅表现为在投标过程中“相互串通投标报价”的行为,即投标方式。而本案中,被告人王某某所涉嫌的三起所谓串通投标行为,两起为挂牌,一起为拍卖,其中作为交易标的物的土地均非以招投标方式出让,不存在适用刑法二百二十三条构成串通投标罪的问题。

三、招标、拍卖、挂牌三种方式不存在相互包含的关系,不可归结为一罪,被告人王某某串通投标罪不成立。

我们可以从以下几个方面确认招标、拍卖、挂牌三种方式不存在相互包含的关系:

第一,从确定竞得人的方式上看,对于招标,要求需要评标小组进行评标。评标小组由出让人代表、有关专家组成,成员人数为五人以上的单数;评标小组可以要求投标人对投标文件做出必要的澄清或者说明,澄清或者说明的内容以不超出投标文件的范围或者改变投标文件的实质性内容为限,中标人最终由招标人根据评标结果中能够最大限度地满足招标文件规定的各项综合评价标准,或者能够满足招标文件的实质性要求且价格最高的投标人来确定。由此可见,招标出让方式中标人的产生不仅需要五人以上评标小组进行规范评标,而且中标人的产生不只是看他的投标价格是否是最高,对于招标文件中规定的各项综合评价标准的满足,也是招标人所侧重的一个方面。而拍卖和挂牌出让方式则以出价最高作为竞得人确定的标准。

第二,从透明度上看,对于招标而言,投标人在投标截止时间前将标书投入标箱,出让人按照招标公告规定的时间、地点开标,邀请所有投标人参加,由投标人或者其推选的代表检查标箱的密封情况,当众开启标箱,宣布投标人名称、投标价格和投标文件主要内容。标书的宣读过程也可由在场的投标人亲自观看。拍卖是由拍卖人在拍卖现场报出起叫价,然后由竞买人举牌应价或者报价,并由拍卖人确定该应价后继续竞价。最终由拍卖人连续三次宣布同一应价而没有再应价的,主持人落槌表示拍卖成功,由此,最高应价者为竞得人。所有的报价过程都是在所有符合资格的竞买人共同参与的情况下进行的,交易的透明度较高。但是,对于挂牌出让方式而言,出让人在规定的挂牌起始日将挂牌宗地信息在挂牌公告规定的土地交易场所挂牌公布,由符合条件的竞买人填写报价单报价,出让人在确定该报价后更新显示挂牌价格,再继续接受新的报价,直到挂牌公告规定的挂牌时间截止,以最高出价者确定竞得人。整个竞价过程的进展,作为竞价人而言只有通过出让人在确定新报价之后更新显示的挂牌价格来获知,交易的透明度要低于拍卖和招标。

第三,从出让的程序上看,招标出让国有土地使用权需由出让人代表及有关专家组成评标小组进行评标。此外,招标及拍卖都需要在规定的时间和地点,由所有符合要求的投标者或竞价者参与其中,并由专门的主持人或拍卖人主持现场,需要借助较多的人力和物力。而挂牌则无需这些。从这一点上而言,挂牌出让方式程序简单,操作方便,有利于节省人力和成本,降低出让土地的费用。

第四,从法律依据上看,串通投标行为应当依据《招标投标法》第五十三条规定:“投标人相互串通投标或者与招标人串通投标的,投标人以向招标人或者评标委员会成员行贿的手段谋取中标的,中标无效,处中标项目金额千分之五以上千分之十以下的罚款,对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员处单位罚款数额百分之五以上百分之十以下的罚款;有违法所得的,并处没收违法所得;情节严重的,取消其一年至二年内参加依法必须进行招标的项目的投标资格并予以公告,直至由工商行政管理机关吊销营业执照;构成犯罪的,依法追究刑事责任。给他人造成损失的,依法承担赔偿责任。”根据《反不正当竞争法》第27条规定,除中标无效外,可以根据情节处以1万元以上20万元以下的罚款。对于串通拍卖行为《拍卖法》第65条规定,即“违反本法第37条的规定,竞买人之间、竞买人与拍卖人之间恶意串通,给他人造成损害的,拍卖无效,应当依法承担赔偿责任。由工商行政管理部门对参与恶意串通的竞买人处最高应价10%以上30%以下的罚款;对参与恶意串通的拍卖人处10%以上50%以下的罚款。”

《中华人民共和国刑法》第三条规定:“法律明文规定为犯罪行为的,依照法律定罪处刑;法律没有明文规定为犯罪行为的,不得定罪处刑。”这是我国刑法关于罪刑法定原则的明文规定。罪刑法定原则的基本含义是:法无明文规定不为罪、法无明文规定不处罚。罪刑法定原则的基本要求是:犯罪和刑罚必须事先由法律作出明文规定,不允许法官随意擅断;对于什么行为是犯罪和犯罪所产生的法律后果,都必须作出实体性的规定;刑法文字清晰,意思确切,不得含糊其词或模棱两可。

我国刑法第二百二十三条仅规定了“相互串通投标报价”(即投标方式)的行为构成串通投标罪,而本案中,王某某被控的三起所谓涉嫌串通投标的违法事实中,无一系投标行为,依法不属于应受刑法调整的范围。拍卖、挂牌与招投标是出让土地使用权的三种不同的方式,虽然在拍卖和挂牌中也存在恶意串通的情况,但刑法第223条规定的串通投标罪针对的是招标人、招标人与投标人在投标过程中串通的行为,并没有明确把串通拍卖与挂牌包含在串通投标罪中,因此根据罪刑法定原则,不能随意扩大范围而将串通拍卖与挂牌的行为定为串通投标罪。也就是说在拍卖与挂牌中串通的行为不能以犯罪论处,只能依规定由工商行政管理部门给予行政处罚。

国家法律规定投标人相互串通投标报价,损害招标人或者其他投标人利益,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。如还有其他疑问,欢迎在线咨询王海英律师网。

串通投标罪的辩护词——串通投标罪立案标准?

网友提问:

什么是串通投标罪?串通投标罪的立案标准是怎样的?

毫州律师解答:

串通投标罪概念

串通投标罪,指投标者相互串通投标报价,损害招标人或者其他投标人利益,或者投标者与招标者串通投标,损害国家、集体、公民的合法权益,情节严重的行为。

串通投标罪立案标准

根据最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》的有关规定,投标人相互串通投标报价,或者投标人与招标人串通投标,涉嫌下列情形之一的,应予追诉:

1.损害招标人、投标人或者国家、集体、公民的合法利益,造成的直接经济损失数额在50万元以上的;

2.对其他投标人、招标人等投标招标活动的参加人采取威胁、欺骗等非法手段的;

3.虽未达到上述数额标准,但因串通投标,受过行政处罚2次以上,又串通投标的。

本罪是1997年刑法新增设的罪名。

刑法第223条的规定,投标人相互串通投标报价,损害招标人或者其他投标人利益,情节严重的,处3年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。投标人与招标人串通投标,损害国家、集体、公民的合法利益的,依照前款的规定处罚。

立案标准的第1项规定,“损害招标人、投标人或者国家、集体、公民的合法利益,造成的直接经济损失数额在50万元以上的”,应当立案追究。

这里的“直接经济损失”,是指行为人串通投标的行为给招标人、其他投标人或者国家、集体、公民所造成的财产损毁、减少的实际价值,不包括间接经济损失。

立案标准的第2项规定,“对其他投标人、招标人等投标招标活动的参加人采取威胁、欺骗等非法手段的”,应当立案追究。

所谓威胁,是指行为人对投标招标活动的其他参加人,采用精神强制的方法使其产生恐惧,而被迫接受行为人提出的招投标条件的行为。

所谓欺骗,是指以虚构事实或者隐瞒真相的方法,使其他招标人、投标人“自愿地”接受行为人提出的招投标条件的行为。这种“自愿”,实际上是受行为人的欺骗而上当所致,并非真正自愿接受。

立案标准的第3项规定,“虽未达到上述数额标准,但因串通投标,受过行政处罚2次以上,又串通投标的”,应当立案追究。

串通投标罪的辩护词——串通投标罪如何判刑?

串通投标罪如何判刑

串通投标罪量刑标准:

1.自然人犯本罪的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。

2.单位犯本罪的,对单位判处罚金,对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员依上述规定追究刑事责任。

《刑法》条文:

第二百二十三条投标人相互串通投标报价,损害招标人或者其他投标人利益,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。

投标人与招标人串通投标,损害国家、集体、公民的合法利益的,依照前款的规定处罚。

串通投标罪,指投标者相互串通投标报价,损害招标人或者其他投标人利益,或者投标者与招标者串通投标,损害国家、集体、公民的合法权益,情节严重的行为。

串通投标罪具有以下特征:第一,本罪侵犯的客体是复杂客体,既侵害了正常的招标、投标市场秩序,也侵害了国家、集体和公民的合法权益。招标、投标是一种竞争性很强的市场交易方式,其优越性在于优胜劣汰,使整个社会的人力、物力、财力资源得到更好的配置,其本身应当遵循公开、公平、公正和诚实信用的原则。倘若当事人通过串通投标的不正当手段排斥他人的正当竞争,就会使招标投标活动丧失其原有功能,进而损害国家利益、社会公共利益和其他投标当事人的合法权益。第二,本罪在客观方面表现为以下两方面的行为:一是投标人相互串通投标报价,损害招标人或者其他投标人利益的行为。这通常表现为投标人之间相互通气,彼此就投标报价形成书面或口头的协议、约定,或者就报价互相通报信息,以期避免相互竞争,牟取不正当的利益。主要有以下表现形式:(1)投标人之间相互约定,一致抬高投标报价。(2)投标人之间相互约定,一致压低投标报价。(3)投标人之间约定,在类似项目中轮流以高价位或低价位中标。(4)投标人之间相互串通,约定给没有中标或者弃标的其他投标人以“弃标补偿费”。这里,须区分这样几个概念:投标报价、标底和标价。所谓投标报价,是指投标人向招标人出示的愿意付出的交易商品或完成工作的价位。

读者如果需要法律方面的帮助,欢迎到王海英律师网进行法律咨询。

串通投标罪的辩护词——串通投标罪的认定?

一、串通投标罪的概念是什么

串通投标罪,指投标者相互串通投标报价,损害招标人或者其他投标人利益,或者投标者与招标者串通投标,损害国家、集体、公民的合法权益,情节严重的行为。

(一)客体要件

本罪侵犯的复杂客体,既侵犯其他投标人或国家、集体的合法权益,又侵犯社会主义市场经济的自由贸易和公平竞争的秩序。招标投标是市场交易的一种方式,一般为大宗商品买卖或建设大型建筑工程时常常采用的一种交易方法。这是投标人根据招标人的条件提出自己要求的价格和相应条件,开列清单向招标方投函的活动。到一定时期,由事主召集所有投标人当场开标,选择其中质量最精良、价格最合算者为中标人,再由招标方与之订立合同,进行交易。投标具有要约性质。其要件主要有:(1)应指向招标人;(2)须依据招标人要求进行;(3)须包括订立合同的基本条件,以招标人承诺为目的。招标一般有三种形式:一是一般的竞争招标。只要具备一定条件都可以参加招标;二是指名的竞争招标。即指定两个以上的人参加招标,然后择优确定中标人;三是特定招标。即指定一个对象(声誉信用、技术较高者)来投标。除特定招标外,一般是招标投标。即以招标的表示,使投标人分别提出条件,由招标人选择其申最优者,并与之订立合同的一种法律形式。招标投标既然是市场竞争手段,必然竞争激烈。这样,就出现了投标中的不正当竞争行为,我国法律明令禁止这种不正当竞争行为。《中华人民共和国招标投标法》第32条规定:“投标者不得串通投标,抬高标价或者压低标价。投标者和招标者不得相互勾结,以排挤竞争对手的公平竞争。”

(二)客观要件

本罪在客观方面表现为串通投标的行为。

所谓串通投标是指在招标投标过程中,违反有关程序所发生的限制竞争行为的统称,具体地说,就是指在招标投际的过程中,投标人之间私下串通,抬高标价或压低标价,共同损害招标人或其他投标人的利益,或者投标人与招标人之间相互勾结,损害国家、集体、公民的合法权益的行为,主要有两种表现形式:

1.投标者相互的串通投标

参加投标的经营者彼此之间通过口头或书面协议、约定,就投标报价互相通气,以避免相互竞争,或协议轮流在类似项目中中标,共同损害招标者或其他投标人的利益的行为,投标者相互串通投标主要有以下几种表现形式:(1)投标人间相互约定,一致抬高投标报价;(2)投标人之间相互约定,一致压低投标报价;(3)投标人之间约定,在类似项目中轮流以高价位或低价位中标;所谓投标报价,是指投标者向招标者出示的愿意付出的价格。标价一般来说应当以招际者提出的工程量化表作为计算的基础,并考虑中标率、投标企业的未来、竞争人数、竞争者投标条件等因素,在投际总额预算中加入适当百分比的利润形成。

2.投标者与招标者串通投标

投标者与招标者串通投际是指招标者与特定投标者在招标投标活动中,以不正当手段从事私下交易,使公开招标投标流于形式,共同损害国家、集体、公民(包括其他投标者)的利益的行为。投标者与招标者串通投标行为主要表现为:(1)招标者故意泄露标底。即招标人有意向某一特定投标人透露其标底行为;(2)招标者私下启标泄露,即招标人在公开开标之前,私下开启投标人标书,并通告给尚未报送标书的投标人;(3)招标者故意引导促使某人中标。即招标人在要求投标人就其标书作澄清事实时,故意做引导性提问,以促成该投标人中标了;(4)招标实行差别对待,即招标在审查、评选标书时,对同样的标书实行差别对待,或者对不同的投标者实施差别对待;(5)招标者故意让不合格投标者中标。即招标者允许不符合投标资格的投标者参加投标,并让其中标;(6)投标者贿赂获密,即投标者通过贿赂手段,在公开开标之前,从招标者处获取投标者报价或其他投标条件的行为;(7)投标者给招标者标外补偿,即投标人有意与招标人商定,在公开投标时压低标价,中标后再给招标人以额外补偿;(8)招标者给投标者标外偿金。即招标者与某投标者商定,在公开投标时,故意抬高标价,使标价高于通常价,而致其他投标者上当吃亏。高价定标后,招标者按约定给故意抬高标价的投标者一定的偿金。

本罪属情节犯、只有情节严重的串通投标报价,损害招标人或者其他投标人利益的行为才能构成本罪,情节不属严重,即使实施了串通投标,损害招标人或者其他投标人利益的行为,也不能以本罪论处,所渭情节严重,主要是指采用卑劣手段串通投标的;多次实施串通投标行为的;给招标人或者其他投标人造成严重经济损失的;造成恶劣的影响甚至国际影响的:等等,(三)主体要件

本罪的主体就招标人而言,是特殊主体,就投标人而言,是一般主体,凡达到刑事责任年龄且具备刑事责任能力的自然人均能构成本罪。依本节第231条之规定,单位也能成为本罪主体,单位犯本罪的,实行两罚制,即对单位判处罚金,对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员追究相应的刑事责任。本罪属于共同犯罪,构成本罪的投标人或招标人都是共同犯罪的实行犯,行为人有可能有主犯和从犯之分,但不存在教唆犯和胁从犯。

(三)主观要件

本罪在主观方面必须出于故意,即明知自己串通投标的行为会损害招标人或其他投标人的利益,但仍决意为之,并希望或放任这种危害后果的发生。过失不能构成本罪,其动机可多种多样,有的为了自己中标,而获取不法利益;有的为了排挤、陷害其他投标人;有的出于江湖义气;有的碍于情面;有的迷恋女色;等等,但无论动机如何,都不影响本罪成立。

二、串通投标罪如何认定

(一)本罪与非罪的界限

串通投标罪与串通投标违法行为的界限,关键在于该行为的情节严重与否,情节严重者构成犯罪,否则不以犯罪论,对于何为情节严重,应当由最高法院作出司法解释。在认定情节严重与否时,应当考虑犯罪手段是否恶劣、是否屡教不改、行为的结果及社会影响等因素,作出综合判断。

(二)本罪与贿赂罪牵连行为的认定

在行为人犯串通投标罪的同时,往往可能牵连犯有贿赂罪、侵犯商业秘密罪等罪名,如投标人贿赂招标人许以特定经济利益,诱使其泄露标底,或者招标人接受贿赂,泄露标底等商业秘密。由此可见,基于本罪特点,往往可能出现牵连犯罪的情况。对于此种牵连犯罪行为,因无法律的特别规定,应依法理,适用以一重罪处断为宜。

串通投标罪的辩护词_串通投标罪立案标准?串通投标罪如何判刑?串通投标罪的认定?

刘华华律师

擅长领域: 刑事辩护、婚姻诉讼、继承纠纷